Может ли директор работать без трудового договора

Может ли генеральный директор работать без зарплаты?

Может ли директор работать без трудового договора

Сам себе директор Владимир Н. совместно со своим компаньоном являлись учредителями Общества с ограниченной ответственностью «М…», которое занималось выпуском полиграфической продукции. Владимир на себя функции руководителя организации, а его компаньон обязанности главного бухгалтера.

Штат компании был невелик: кроме руководителя и главбуха – 10 работников, занятых на производстве.   Однажды в офис ООО  «М…» пришел проверяющий из Гострудинспекции. Просматривая документы фирмы, инспектор не нашел среди них трудового договора с руководителем организации.

В то же время присутствовал приказ, изданный и подписанный Владимиром Н., о том, что он вступает в должность генерального директора. Но приказ не содержал никаких данных о зарплате руководителя.

Владимир объяснил, что зарплату он себе не начисляет, поскольку является учредителем компании, а не наемным работником. Однако это объяснение не удовлетворило проверяющего.

Инспектор вынес предписание, в котором обязал фирму заключить трудовой договор с генеральным директором, где отразить размер его заработной платы и другие необходимые условия в соответствии со статьей 57 Трудового кодекса.

Какую зарплату установить гендиректору?

Многим руководителям кажется абсурдным, что генеральному директору из числа учредителей положена зарплата. Ведь он как владелец бизнеса получает дивиденды с прибыли от деятельности организации, которые и являются его основным доходом. Тем не менее директор выполняет трудовую функцию.

А значит, нужно заключить с ним трудовой договор и на его основании выплачивать сотруднику заработную плату. Договор от имени организации подписывает один из учредителей по поручению других собственников (разъяснение по этому поводу дано в письме Роструда от 19 декабря 2007 г. № 5205-6-0).

В рассматриваемой ситуации от имени компании будет действовать компаньон Владимира.
ДокументПоможет вам
Глава 43 Трудового кодексаПравильно заключить трудовой договор с генеральным директором-учредителем
Федеральный закон «Об обществах с огра­ниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 г. №  14-ФЗ;  Федеральный закон «Об акционерных об­ществах» от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗСоставить положение о генеральном ди­ректоре, его должностную инструкцию. Оценить роль генерального директора как единоличного исполнительного органа ком­пании и соотнести ее с нормами трудового законодательства
Письмо Роструда от 28 декабря 2006 г. № 2262-6-1; Письмо ФСС России от 27 июня 2005 г. № 02­18/06-5674Отстоять позицию, что трудовой договор с гендиректором – единственным учредителем заключать не нужно
Постановления ФАС Северо-Западного округа от 19 мая 2004 г. № А1З-7545/03-20; Уральского округа от 17 сентября 2007 г. № Ф09-2855/07-С1; Западно-Сибирс­кого округа от 5 декабря 2007 г. № Ф04­8301/2007(40653-А45-25)Отстоять позицию, что трудовой договор с гендиректором – единственным учреди­телем заключать нужно

Но с зарплаты директора нужно отчислять налоги, размер которых зависит от суммы заработка.

Поэтому у Владимира возник вопрос можно ли избежать переплат и назначить гендиректору-учредителю зарплату в минимальном размере? И как на законных основаниях установить зарплату ниже МРОТ?1 Если работнику установлен неполный рабочий день, неделя или смена, то оплата его труда производится пропорционально отработанному времени или выполненному объему работ (ст. 93 ТК РФ), а значит, вполне может быть ниже МРОТ. Таким образом, если вы установите директору рабочее время, скажем, один-два часа в день, сумма месячного заработка у него выйдет небольшая. Не забывайте, что при этом в табеле учета рабочего времени нужно ставить не «восьмерки», а соответствующее количество часов ежедневной работы.

Нужен ли трудовой  договор единственному учредителю?

Зачастую на практике руководителем компании является ее единственный учредитель. Обязателен ли для него трудовой договор и должен ли он сам себе выплачивать зарплату? По этому вопросу в кадровом сообществе существует две противоположные точки зрения. Первую точку зрения разделяют чиновники, а в поддержку второй сложилась арбитражная практика. Какой из этих двух позиций придерживаться – решать вам. Но учитывая спорность вопроса, будьте готовы доказывать проверяющим из Гострудинспекции или налоговых органов обоснованность принятого вами решения. Если общество с ограниченной ответственностью состоит из одного участника, он сам выполняет функции общего собрания участников общества, в том числе и назначает генерального директора (ст. 39 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»)

Профессиональный спор

Нужен ли договор с директором – единственным учредителем?

Ольга Нетребская, менеджер по персоналу ООО «ЛВБ» (г. Самара)  

Считает, что нужен

 

Отношения между работником и организа­цией регулируются именно этим документом (ст. 16 ТК РФ). Когда учредитель назначает себя на должность руководителя организа­ции, он становится работником и начинает выполнять трудовую функцию.

Работода­телем по отношению к такому директору выступает не он сам как физическое лицо, а юридическое лицо, то есть организация. Поэтому совпадения работодателя и работ­ника в одном лице не происходит.

Да, глава 43 Трудового кодекса, посвя­щенная особенностям регулирования труда руководителя организации, не распростра­няется на директоров компаний, которые яв­ляются единственными учредителями, участ­никами или членами организации.

Однако это не означает, что в отношении таких ди­ректоров Трудовой кодекс не действует во­обще – на них распространяются другие его нормы, в том числе и общие положения о трудовом договоре (ст. 57 ТК РФ).

   

Виктор Линьков, генеральный директор ООО «Мельпродукт» (Волгоградская обл.)  

Считает, что не нужен

 

Подтверждение – письмо Роструда от 28 декабря 2006 г. № 2262-6-1. В рассматри­ваемой ситуации по отношению к генераль­ному директору отсутствует работодатель, в то время как, согласно статье 56 Трудово­го кодекса, трудовой договор заключается между работником и работодателем.

Под­писание договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. В позже изданном письме Минздравсоцразвития России от 18 августа 2009 г. № 22-2-3199 также подтверждается приведенная позиция.

В частности, там ска­зано, что управленческая деятельность ген­директора, который является единственным учредителем, ведется без заключения како­го-либо договора, в том числе и трудового.

Кроме того, особенности регулирования труда руководителя организации, установ­ленные в главе 43 Кодекса, не распростра­няются на случаи, когда руководитель ­единственный учредитель.

   

Запомните главное

Отмечают эксперты, которые приняли участие в подготовке материала:

 

Анна Филина, юрист ООО «Джи Эс Эль – Право»:

 

Заключите трудовой договор с директором, который назначен на должность по решению учредителей. Кроме трудового договора нужен приказ о вступлении директора в должность. Когда гендиректору понадобится уехать в командировку или отпуск, он должен будет приказом возложить свои обязанности на заместителя или другого работника.

 

Екатерина Яшина, начальник финансового отдела ОАО «Торговый центр «Электроника на Пресне»:

Если нужно минимизировать выплаты, платите гендиректору пропорционально отработанному времени. Оформите директора на условиях неполного рабочего времени или по совместительству. Зарплата не может быть ниже МРОТ, только если сотрудник за месяц полностью отработал норму рабочего времени (ст. 1ЗЗ ТК РФ).

 

Наталья Мухина, ведущий юрисконсульт Юридического департамента ООО «Управляющая компания АГРО-Инвет»:

Позиция, что трудовой договор не может подписать одно и то же лицо за работника и работодателя, – спорная. Да, в Гражданском кодексе есть норма, которая запрещает представителю организации совершать сделки от имени организации в отношении самого себя (п. 3 ст. 182 РФ). Но другая норма гласит, что гражданское законодательство не применяется к иным отношениям.

   

1МРОТ в настоящее время составляет 4330 рублей (ст. 1 Федерального закона от 24 июня 2008 г. № 91-ФЗ). Имейте в виду, что регионы устанавливают свои значения МРОТ, которые, как правило, выше федерального минимума,

Источник: https://gsl.org/ru/press-center/press/%D0%BC%D0%BE%D0%B6%D0%B5%D1%82-%D0%BB%D0%B8-%D0%B3%D0%B5%D0%BD%D0%B5%D1%80%D0%B0%D0%BB%D1%8C%D0%BD%D1%8B%D0%B9-%D0%B4%D0%B8%D1%80%D0%B5%D0%BA%D1%82%D0%BE%D1%80-%D1%80%D0%B0%D0%B1%D0%BE%D1%82%D0%B0/

Кто имеет право заключать трудовой договор с генеральным директором ООО

Может ли директор работать без трудового договора

Для примера можно взять ООО, единственным участником которого предстает самостоятельный административный орган – генеральный директор.

Он является полноправным сотрудником фирмы и работает в соответствии с трудовым законодательством.

На него возлагается трудовая функция, позволяющая пользоваться общественными и другими выплатами, предустановленными законами.

Однако специалисты спорят над тем, обязательно заключать договор или нет.

Те, кто считает, что работу директора необязательно подкреплять трудовым договором, основывают свои доводы статьей 273 ТК РФ, исключающей при регулировании главы 43 ТК РФ начальников фирм, которые позиционируются как единственные члены (учредители), участники учреждения, владельцы собственности компании.

Опираясь на это положение, сторонники того, что трудовой договор подписывать с директором необязательно, укрепляют свою позицию.

Еще одним аргументом является ссылка на статью 182 ГК РФ, в которой говорится о том, что трудовое соглашение не может быть заключено лицом, выступающим как сотрудником, так и нанимателем.

Основополагающим подкреплением такой точки зрения является статья 56 ТК РФ, в которой заявлено, что подписывание трудового договора совершается между сотрудником и нанимателем.

Но главный управляющий не располагает работодателем.

Нужно осмыслить условия и зафиксировать верную позицию.

Действительно, статья 273 ТК РФ сообщает о том, что положения главы 43 ТК РФ распространяются на управляющего фирмой вне зависимости от ее формы (организационно-правовой и собственности).

Исключением являются эпизоды, когда:

  • управляющий предприятием выступает как собственник его имущества, член предприятия и единственный участник (основатель);
  • на основании договора другая (управляющая) организация управляет предприятием либо этим занимается частный предприниматель (руководитель).

Руководители не попадают под положения главы 43 ТК РФ, но на них влияют также трудовое законодательство и Трудовой кодекс.

В соответствии со статьей 11 ТК РФ влияние трудового законодательства не распространяется на:

  • комитет директоров (наблюдательный совет) фирм, а точнее их членов. Исключение составляют лица, у которых с этой фирмой имело место заключение трудового соглашения;
  • военнослужащих, которые несут военную службу;
  • лиц, на работу которых действует договор, носящий гражданско-правовой характер;
  • прочих лиц при соблюдении федерального закона.

На основании статьи 20 ТК РФ трудовые взаимоотношения заключаются между сотрудником и нанимателем, где:

  • работник является физическим лицом, которое связывает себя и работодателя трудовыми отношениями;
  • предприниматель может быть как физическим, так и юридическим лицом (организацией), которое связывается трудовыми отношениями с сотрудником.

Следовательно, обязанности работодателя ложатся на плечи самого учреждения, а не директора либо учредителя.

Вам наверняка будет интересно посмотреть ментальную карту “Заключение трудового договора”, где перечислены документы, необходимые при приеме на работу

Или ТУТ вы узнаете как происходит увольнение директора

Что нового в трудовом законодательстве:

https://legalmap.ru/articles/tp/total/chto-novogo-v-trudovom-zakonodatelstve/

Правильный вид договора

Трудовое соглашение с генеральным начальником ООО должно содержать следующие пункты:

  • ФИО работника (директора) и название организации, выступающей работодателем, которые соглашаются на заключение трудового контракта;
  • свидетельства, требуемые для удостоверения личности работника и сведения о них;
  • от работодателей требуется указание идентификационного номера налогоплательщика;
  • представитель работодателя, который обязался на подписание трудового договора, должен предоставить сведения о себе и основание, которое предоставляет ему соответствующие полномочия;
  • где и когда было заключено трудовое соглашение;

В трудовом соглашении отображаются и обязательные пункты:

  • рабочее место;
  • соблюдение трудовой функции (должностная работа соответствующая штатному расписанию, рассмотрение профессий, указание квалификационных характеристик специальностей; определение точного типа работы, которую поручают работнику);
  • с какого дня начинается работа. Формирование экстренного рабочего контракта учитывает указание сроков действия и обстоятельств, по которым заключается срочный трудовой договор (основанием является Трудовой кодекс либо федеральный закон);
  • как будет производиться оплата труда. Указывается тарифная ставка либо заработная плата (служебный доход) сотрудника, а также размер надбавок, доплат и поощрительных выплат;
  • рабочее время и время отдыха. Устанавливается в случае, когда график этого работника расходится с общими правилами, действующими у работодателя;
  • обстоятельства непременного социального страхования сотрудника (за основу берется Трудовой кодекс либо федеральный закон);
  • прочие моменты, которые предусматривает трудовое законодательство и прочие нормативно-законные акты.
  • Каталог бумаг нужных для заключения контракта с генеральным директором:

    Отсутствие договора приводит к появлению проблем

    Какими последствиями может обернуться отказ единственного участника (учредителя) фирмы, который представляется руководителем, от того, чтобы подписать трудовое соглашение?

    Бухгалтерская точка зрения в этой вопросе указывает на отсутствующие социальные обязательства, пособия, заработную плату и исключает возможность учитывать расходы для налоговых служб.

    Если трудовое соглашение не оформляли, то единственным источником дохода является чистая прибыль (дивиденды) компании, которую возглавляет сам руководитель.

    Заработная плата и остальные выплаты должны быть получены руководителем компании, поскольку им осуществляется трудовая деятельность, как и иными сотрудниками фирмы.

    Что будет, когда налоговые органы появятся на пороге фирмы, в которой трудовое соглашение с начальником не оформлено?

    В соответствии с законодательством РФ требуется документальное подтверждение и экономическое обоснование всех расходов фирмы.

    Оплата труда директора должна быть обоснованной для проверки налоговыми органами.

    Такое обоснование и является трудовым соглашением с генеральным директором ООО.

    Отсутствующий трудовой договор приедет к исключению налоговыми органами заработной платы, которую получал генеральный директор, из затрат как налоговой составляющей. Контролерами может быть предъявлен пункт 21 статьи 270 НК РФ, который подтверждает, что налогооблагаемый доход не уменьшается за счет вознаграждений, не предусматриваемых трудовым соглашением.

    Трудовое соглашение с руководителем нужно заключать также для того, чтобы была возможность получить пособие, причиной для которого может быть временная нетрудоспособность, беременность и т.д.

    Появление административного штрафа произойдет из-за нарушения законодательных норм о труде (статья 5.27 КоАП РФ), которое будет замечено трудовой инспекцией при отсутствующем трудовом соглашении.

    Должностные лица будут обязаны уплатить от 1000 до 5000 рублей, а юридические лица от 30 000 до 50 000 рублей.

    Может быть административное приостановление работы сроком до 90 суток.

    Рецидив приведет к дисквалификации на период от 1 до 3 лет.

    Оформить трудовое соглашение с генеральным директором ООО несложно, но это помогает обойти стороной указанные проблемы.

    Скачать Образец Решения о назначении генерального директора 

    Скачать Образец Трудового договора с генеральным директором

    Скачать Образец Приказа о вступлении в должность

    Скачать Образец Приказа о приеме на работу

    Источник: https://legalmap.ru/articles/tp/job/dogovor-direktorom/

    Учредитель и директор в одном лице: как платить зарплату и надо ли заключать договор?

    Может ли директор работать без трудового договора

    Ситуация, когда генеральный директор и учредитель – одно лицо, не редкость. Законом это не запрещено: учредить компанию может и один человек. А как оформить трудовые отношения? Нужно ли заключать трудовой договор? Как оплатить труд и не ошибиться с налогами?

    Вопрос участника вебинара про кассовые операции: в компании генеральный директор и учредитель одно лицо. Как заключать трудовой договор. Обязательно ли должна начисляться и выплачиваться зарплата генеральному директору. Можно ли зарплату генерального директора брать в расходы. Размер зарплаты должен быть минимальный, или любой какой может позволить компания?

    Вебинары для бухгалтеров в Контур.Школе: изменения законодательства, особенности бухгалтерского и налогового учета, отчетность, зарплата и кадры, кассовые операции.

    Трудовой договор с директором — учредителем

    Вопрос о том, требуется ли заключение с директором трудового договора или нет, не имеет однозначного ответа среди специалистов. По данному поводу было разъяснение Роструда. В письме от 28.12.

    2006 № 2262-6-1 говорится: особенности регулирования труда руководителя организации предусмотрены гл. 43 ТК РФ. Согласно ст.

    273 ТК РФ положения указанной главы не распространяются на руководителя организации в случае, если он является единственным участником (учредителем) организации.

    Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор заключается между работником и работодателем. В этой ситуации по отношению к генеральному директору отсутствует его работодатель.

    Подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Таким образом, в указанном случае трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается.

    Минздравсоцразвития России в письме от 18.08.2009 № 22-2-3199 придерживается такой же позиции: из нормы статьи 273 Трудового кодекса следует, что подписание трудового договора и от имени организации, и от себя лично, невозможно, так как не может быть одной и той же подписи с обеих сторон, а другого собственника у организации нет.

    Но также имеются и судебные решения. Например, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 19.05.2004 № А13-7545/03-20 сказано, что в соответствии со ст. 11 Федерального закона от 08.02.

    1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ) решение об учреждении общества может быть принято одним лицом. Согласно п. 1 ст.

    40 Закона № 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.

    Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества. Таким образом, возложение единоличным учредителем общества на себя функций исполнительного органа этого же общества не противоречит ни правовым нормам, ни положениям устава общества.

    Итак, если организация заключает трудовой договор, то следует помнить следующее.

    • Совет директоров решает вопрос об избрании генерального директора. Трудовой договор с генеральным директором подписывает единственный участник от имени общества, так как других участников нет. В данном случае работодателем будет Общество с ограниченной ответственностью.
    • Прием на работу генерального директора общества оформляется в обычном порядке, согласно ст. 68 ТК РФ. На основании решения единственного участника ООО о назначении генерального директора издается приказ о приеме на работу, который будет подписан генеральным директором.

    Зарплата директора-учредителя

    В случае если руководитель является единственным участником, при отсутствии письменного трудового договора, размер его заработной платы можно предусмотреть в штатном расписании.

    Если имеется трудовой договор, то согласно ст. 57 ТК РФ, условие об оплате труда работника обязательно должно быть включено в трудовой договор. Согласно ст.133 ТК РФ, месячная заработная плата работника, полностью отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже минимального размера оплаты труда (МРОТ).

    Кроме того, директор, являющийся единственным учредителем, может получать дивиденды и не получать зарплату. Но при их выплате необходимо соблюдать следующие правила:

    • выплачивать дивиденды не чаще одного раза в квартал;
    • выплачивать за счет чистой прибыли организации, оставшейся после уплаты всех налогов;
    • на основании решения собственника.

    Самая распространенная ошибка при выплате дивидендов — это их выплата ежемесячно. Любая проверка переквалифицирует такую выплату дивидендов в зарплату со всеми вытекающими налоговыми последствиями.

    Как учесть расходы на зарплату директора учредителя?

    Можно ли зарплату директора-учредителя учесть в составе расходов по оплате труда, ведь, что касается общих случаев, то начисленная зарплата учитывается в составе расходов (п.1 ст. 255 НК РФ)?

    Дело в том, что трудовые отношения имеют место, так как работник фактически допущен к работе, независимо от того заключен договор «на бумаге» или нет (ч.2 ст. 16, ст. 19, ч.2 ст.67 ТК РФ). Поэтому, можно предположить, что этот пункт Налогового кодекса применим и в этом случае, даже если письменный договор с генеральным директором — единственным учредителем не заключался.

    Если договор заключен, то заработная плата должна быть прописана в договоре. Следовательно, ее тоже можно учесть в расходах по оплате труда.

    Вебинары для бухгалтеров в Контур.Школе: изменения законодательства, особенности бухгалтерского и налогового учета, отчетность, зарплата и кадры, кассовые операции.

    Источник: https://School.Kontur.ru/publications/426

    Поделиться:
    Нет комментариев

      Добавить комментарий

      Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.